被用人单位以“试用期不合格”辞退，怎么判断是否是变相歧视

玉龙

整理：玉龙 / 微爱帮APP

我在物流园开叉车的第三个月，队长把我叫进办公室，跟我说：“老玉，老板觉得你不太适合这个岗位，今天干完就别来了。”我问哪儿不合适，队长支支吾吾说不上来，最后挤出一句：“你开车的时候注意力不太集中。”

我当时差点笑了。我开叉车十几年，从来没有出过一次安全事故。上个月公司安全考核我还拿了满分。队长说的“注意力不集中”，我反问他具体是哪天、哪个时间段、有监控录像吗，他一个问题都答不上来，只是一个劲儿地说这是老板的决定。

后来我从工友嘴里听到了实情。老板有个远房亲戚想进来学叉车，正好拿我腾位置。至于为什么会选中我，是因为有一次办工资卡的时候HR看到了我的释放证明书。从那以后老板看我的眼神就不一样了。

这是我出狱后第一次遇到这种说不清道不明的辞退。它没有说不要你是因为你坐过牢，而是找了一个“不合格”的借口，让你无法反驳。今天这篇文章，就是专门讲怎么区分真正的试用期考核不合格和变相歧视性辞退，以及遇到类似情况怎么保护自己。

试用期不合格，法律上到底怎么算不合格

根据《劳动合同法》第三十九条，劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动合同，而且不需要支付经济补偿金。

但这里面的关键词是“被证明”三个字。用人单位要主张你不合格，不是嘴上说说就行，需要完成以下几项举证：当初招聘时对录用条件有明确的书面说明或双方确认的标准；你确实没有达到这些明确具体的录用标准；用人单位及时向你本人告知了辞退理由，并且有客观事实和证据支持，比如考核记录、技能测试结果、工作日志等。

如果用人单位拿不出录用条件的书面文件，拿不出你不合格的实证记录，也没有进行过正规的技能考核，单凭个人感觉说你不行，这在法律上就是举证不能，解除劳动合同的行为可能被认定为违法。

很多刚出来的兄弟不知道这条，以为老板说了就算。实际上法律把证明不合格的责任放在了用人单位那一方，你不需要证明自己合格，他需要证明你不合格。

正常考核辞退和变相歧视——怎么区分

分辨是正常考核不合格还是变相歧视，可以从以下几个方面来判断。

录用条件是否明确具体。正常录用条件会明确写在招聘简章或岗位说明里，比如叉车工要求持有效操作证、一年内无安全事故、按时出勤百分之九十五以上等可量化的硬指标。如果是变相歧视，对方会说你不适合团队氛围、跟同事配合不够默契、工作中不够积极主动——这些都属于主观笼统的评价，没法量化考核。

考核过程是否有规范记录。正式规范的考核会留下痕迹，比如实操测试评分表、安全考核扣分记录、每日产量记录、出勤记录等。如果对方从头到尾拿不出一份书面考核材料，没有任何数据支撑就说你不合格，就很难排除对方在找借口的可能。

辞退时机和前后对比是否反常。如果昨天还在夸奖你，今天突然说要辞退你；昨天你还在加班做急单，今天就被开了；辞退你的同一时间进来一个新人顶替你的岗位——这些反常迹象都值得特别注意。正常考核不合格一般会有提前的约谈、整改计划和书面记录，辞退是逐步递进的结果。

和你一样刚出来的同事是否被集中压低待遇。如果你发现厂里不止你一个回归人员被用相同的理由辞退，或者刑释人员被集中安排在待遇最差的岗位、工资跟其他人明显不同、试用期比别人长很多，那就不只是针对个人的问题了，可能涉及整体上的不公平对待。

被口头认定为不合格时——怎么固定证据保护自己

不管是正常辞退还是变相歧视，被辞的时候是关键证据的窗口期。窗口一旦关上，你后面再想维权就容易陷入被动。

对方口头说你不合格，让他出具书面文件。你可以对管理人员说：“能不能麻烦你给我一份辞退的书面通知，写清楚具体不合格的原因？”如果对方不愿意，你可以尝试在对话中询问具体理由，看对方是否能在言语中表露出一些破绽。注意要控制情绪，保持正常沟通，不要激化矛盾。

要求核对相关考核记录。说他不合格原因不明确，请你把岗位的录用条件给我看一下，考核记录也帮我调出来，我想复盘一下看自己哪里做得不好。如果他拿不出考核记录，这才是你需要重点留存下来的信息。

留下录音或聊天记录。在不违反法律规定的情况下，可以通过事后回忆记录下关键对话的时间、地点和内容。如果对方在微信或短信中对辞退理由有所表述，务必截图保存。电话沟通后可以发一条微信客气地追问刚才您说的不合格具体指哪方面技能不达标，对方怎么回复本身就是证据。

找工友确认近期表现。跟你搭班的老李、对面工位的大姐，平时看你干活的人，让他们事后帮你回忆一下你这段时间有没有迟到早退、有没有出过安全事故、产量是不是正常。把他们对你的评价记录下来，这与用人单位找不到你明显失职证据的情况之间构成反差。

如果认定为变相歧视——能做什么

向劳动监察部门举报。如果你有比较充足的证据，能够证明用人单位在录用、考核、辞退过程中对你实施了跟其他员工不一样的差别对待，而差别对待跟你曾有刑事犯罪记录之间存在合理联系，你可以向劳动监察大队举报用人单位存在就业歧视行为。

申请劳动仲裁。仲裁请求不直接要求用人单位撤销辞退决定或恢复劳动关系，而是要求认定违法解除劳动合同并支付赔偿金。劳动仲裁的核心在于审查“不符合录用条件”这一理由是否成立。如果是变相歧视，用人单位往往无法证明具体的考核不合格事实，仲裁委就会支持你的赔偿请求。仲裁请求赔偿金而非恢复劳动关系的背后考虑是：一个以歧视态度辞退你的单位，不值得你继续在那里耗费精力。拿到赔偿金之后你可以去找下一份更好的工作，不要把自己的时间和精力浪费在一家没有公平可言的单位上。

家属和帮教责任人能做什么

家人听了这种事往往比当事人更气愤，想把人力资源部门闹一场出出气。但闹解决不了问题，还会让当事人更加难堪。你们能做的是帮他保持理智、分清是非。提醒他固定证据、保存记录，不要让他一个人把愤怒和委屈全咽下去。

帮教责任人可以帮他咨询当地法律援助中心，看目前的证据能否走劳动争议仲裁。如果证据不够，至少帮他理一理这段就业经历，重新规划下一步——换什么样的工厂、避开什么样的用人单位、如何在下一份工作中从一开始就规避类似陷阱。

最后几句心里话

被以“不合格”为借口辞退，对刚出来几个月的人来说，是一个很大的打击。你本来做事挺踏实的，考评分也不比别人差，就因为一个“你注意力不集中”的评价就被否定了前面所有的努力。真的不是你的问题，是他找不到更合法的理由，只能硬编一个不好量化的说法来搪塞你。

这不是你的失败。真正的失败是那个厂子失去了一个踏实肯干的叉车司机，而你保住了为自己争取公平对待的勇气。

把那一点点能搜集到的证据整理好，去监察大队递交材料、去仲裁院填表，或者在重新上路之前至少把那口气顺过来——告诉自己：我不是不堪一用，只是这一次遇到了一个不敢正视我过去的老板。下一台叉车的钥匙还在等你。你握着方向盘的时候，没有人会在意你的昨天，只要你今天把货稳稳当当地插进车槽里。

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